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田某2008年11月入職北京一家房地產(chǎn)經(jīng)紀公司房產(chǎn)中介公司，職務(wù)為房產(chǎn)中介，雙方簽有無固定期限勞動合同。田某稱房地產(chǎn)經(jīng)紀公司安排員工的工作時間為早9點至晚21點，每周工作6天，提交指紋打卡照片、錄音、微信截圖等證據(jù)佐證。
房地產(chǎn)經(jīng)紀公司認可上述證據(jù)的真實性，但稱田某是銷售人員，工作時間相對自由，在外時間較多，單位無法監(jiān)督其外出工作的情況，只能通過考核工作結(jié)果來衡量田某的勞動量，這種出勤方式符合房屋中介行業(yè)的慣例。
田某提交由房地產(chǎn)經(jīng)紀公司內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)辦公系統(tǒng)打印下來的2020年1月至2020年12月《工資表》。該表格共分5部分：
一、工資明細1：基本工資全部為零、工齡工資、責(zé)任底薪、無責(zé)任底薪、績效工資、補發(fā)工資、不足月扣款、請假天數(shù)、請假扣款、當(dāng)月提成、其他提成、獎金、利潤分紅。
二、工資明細2：扣往月稅前欠款保險、負提成等、應(yīng)付工資、養(yǎng)老、基本醫(yī)療、事業(yè)、公積金、稅前工資、個人所得稅、愛家基金、稅后扣款、實發(fā)工資、調(diào)整應(yīng)發(fā)工資。
三、業(yè)務(wù)提成：當(dāng)月提成、新績效留存返還、舊績效過戶保證金、新績效20%給后續(xù)、季度返還、金融合作提成、業(yè)務(wù)其他提成。
四、其他績效提成：店助績效/獎金、退租考核、回訪、委托校驗、在管套數(shù)、房管T+2、其他提成。
五、稅后扣款：端口考核扣款、績效退訂返款、端口優(yōu)惠返款、照相扣款、稽查扣款、對外客服扣款、曠工、招聘區(qū)域端口、社保工本費、扣往月稅后欠款、其他扣款。
申請人請求
田某要求房地產(chǎn)經(jīng)紀公司支付加班工資。
處理結(jié)果
駁回田某的仲裁請求。
仲裁理由
本案中，田某提供的指紋打卡照片、錄音、微信截圖等證據(jù)房產(chǎn)中介公司，可以證明其確實存在工作延時的情形。但是，他提供的《工資明細》中可以顯示凡是與他業(yè)績掛鉤的提成其均已享受。
房屋中介屬于一種比較特殊的行業(yè)。所謂的加班，從我國法律規(guī)定看，是指用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營的需要，經(jīng)與勞動者協(xié)商后，安排勞動者在法定工作時間以外工作。田某從事的是房屋租賃和買賣中介，其工資構(gòu)成基本架構(gòu)為底薪加抽成。
從該房屋中介這一職業(yè)本身看，其帶有雙重代理性質(zhì)。而促成一項房屋租賃或買賣的交易成功，需要一系列交易信息的對稱，除了房屋所在地點、面積、價格等信息之外，還需要中介方帶領(lǐng)需方實地現(xiàn)場看房，在付款時間、交房時間、稅費承擔(dān)、違約責(zé)任等合同細項方面，也需要中介與合同各方分別商談。因此，通常情況下一項房屋交易的促成，需要較長時間的協(xié)商，可能在8小時內(nèi)，也可能延續(xù)到8小時外。
正因為房屋中介的特殊性，中介公司與雇員的工資約定，不同于一般企業(yè)與雇員之間相對固定的工資約定，而是與中介交易的實際業(yè)績掛鉤。而加班費是指勞動者延長工作時間，增加額外的勞動量，應(yīng)當(dāng)?shù)玫较鄳?yīng)的合理報酬。也就是說，企業(yè)之所以為勞動者支付加班費，是因為勞動者延長工作時間，增加額外的勞動量，同時還為企業(yè)創(chuàng)造價值。如果勞動者為企業(yè)創(chuàng)造價值的同時，也給自己創(chuàng)造價值，那么，后者之價值就應(yīng)當(dāng)視為合理報酬，也就是加班費了。
本案中，田某的收入除了底薪外，還有抽成，而抽成則來源每一筆中介交易。不管田某8小時內(nèi)促成交易，還是8小時外促成交易，都不影響田某獲得約定的抽成收入。在田某已經(jīng)享受了項目提成及業(yè)績提成的前提下，其仍然主張加班費，顯然缺乏依據(jù)。因此，仲裁委對田某關(guān)于加班工資的仲裁請求予以駁回。
同理，本案的審理思路一樣適用于外賣員、快遞員等特殊行業(yè)，即需審核其所得工資中是否已經(jīng)包含了加班工資性質(zhì)的勞動報酬，而非簡單的審理工作時間。另外，這種外出時間較多的工作，其工作量、工作效率往往由個人掌握，單位不具備時刻監(jiān)管的條件，其何時休息、何時工作基本上無法衡量。正因為如此，這類案件中關(guān)于加班費的審核一定要慎重。陳宏 東城區(qū)勞動人事爭議仲裁院
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