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所謂欺詐行為,是指特許人故意告知被特許人虛假情況,或者故意隱瞞真實情況,誘使被特許人作出錯誤意思表示的,可以認定為欺詐行為
所謂收益宣傳,是指單個被特許人從事特許經(jīng)營確定性的陸潤收入
商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》(以下簡稱《條例》)第十七條規(guī)定,“特許人在推廣、宣傳活動中,不得有欺騙、誤導(dǎo)行為特許加盟條例,其發(fā)布的廣告中不得含有宣傳被特許人從事特許經(jīng)營活動收益的內(nèi)容”。由此可見,特許人在招商廣告及對外宣傳中,需要注意的問題有兩點:1、不得欺騙、誤導(dǎo);2、不得宣傳被特許人從事特許經(jīng)營活動的收益。前者對于所有的商事主體均可適用,而后者只能適用于特許經(jīng)營活動中的特許人。《條例》第二十七條規(guī)定,“特許人違反本條例第十七條第二款規(guī)定的,由工商行政管理部門責令改正,處3萬元以上10萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重的,處10萬元以上30萬元以下的罰款,并予以公告;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任”。
特許人在推廣、宣傳活動中的“欺騙、誤導(dǎo)的行為”特許加盟條例,即虛假宣傳行為。《廣告法》明確規(guī)定,廣告不得含有虛假的內(nèi)容,不得欺騙和誤導(dǎo)消費者,廣告中的商品的性能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、價格、生產(chǎn)者、有效期限、允諾或者對服務(wù)的內(nèi)容、形式、質(zhì)量、價格、允諾有表示的,應(yīng)該清楚、明確。同時,《反不正當競爭法》亦規(guī)定,經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法,對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。最高人民法院《關(guān)于審理不正當競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定,經(jīng)營者有下列行為之一,足以造成相關(guān)公眾誤解的,可以認定為引人誤解的虛假宣傳行為:(1)對商品作片面的宣傳或者對比的;(2)將科學上未定論的觀點、現(xiàn)象等當作定論的事實用于商品宣傳的;(3)以歧義性的語言或者其他引人誤解的方式進行商品宣傳的。人民法院將根據(jù)日常生活經(jīng)驗、相關(guān)公眾一般注意力、發(fā)生誤解的事實和被宣傳對象的實際情況等因素,對引人誤解的虛假宣傳行為進行認定。如果以明顯的夸張方式宣傳商品,不足以造成相關(guān)公眾誤解的,不屬于引人誤解的宣傳行為。
對于特許人不得宣傳“被特許人從事特許經(jīng)營活動收益”的規(guī)定,這是《條例》的獨創(chuàng)性內(nèi)容,也是特許經(jīng)營領(lǐng)域中,特許人和被特許人獲取信息不對稱性的特點所決定的。特許人在廣告中所發(fā)布的投資人從事特許經(jīng)營活動將要獲得的收益,是在各種假設(shè)條件都成立的情況下,才有可能獲得收益。對于投資人來講,因為缺乏從事相關(guān)行業(yè)的工作經(jīng)驗,其對該行業(yè)市場的了解基本上來源于特許人,因此特許人的這種宣傳對投資人來講具有巨大的誘惑性和誤導(dǎo)性,如果投資人不加分析盲目輕信,則很有可能做出錯誤的投資判斷。盡管這樣的規(guī)定可能將一部分真實反映被特許人經(jīng)營收益的廣告亦排除在外,但鑒于目前該種虛假廣告的泛濫,《條例》作出這樣的禁止性規(guī)定,將更有利于保護被特許人的利益。
對于特許人在招商廣告及對外宣傳中的不合法行為,執(zhí)法部門在執(zhí)法過程中應(yīng)注意以下兩個問題:
一:處罰主體方面。《條例》第二十七條規(guī)定,“特許人違反本條例第十七條第二款規(guī)定的,由工商行政管理部門責令改正,處3萬元以上10萬元以下的罰款”。由此可見,對于特許人的上述違法行為,只能由工商行政管理部門做出行政處罰,而不應(yīng)當由商務(wù)主管部門做出行政處罰。
二:適用法律方面。對于特許人的虛假宣傳行為如何處罰,《廣告法》及《反不正當競爭法》均做了明確規(guī)定,兩者均是具有普遍效力的法律規(guī)范,適用于所有的商事主體,對于“特許人”當然也可適用。執(zhí)法部門在執(zhí)法過程中即可以依據(jù)上述兩部法律,也可以依據(jù)《條例》第二十七的規(guī)定對特許人的虛假宣傳行為做出行政處罰。但是對于特許人在廣告中做出“宣傳被特許人從事特許經(jīng)營活動收益”的違法行為,因《廣告法》和《反不正當競爭法》并未作出類似的禁止性規(guī)定,執(zhí)法部門在對特許人的這種違法行為進行行政處罰時,只能依據(jù)《條例》第二十七條的規(guī)定,而不能依據(jù)《廣告法》和《反不正當競爭法》。
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