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加盟連鎖的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范
“加盟連鎖”、“連鎖加盟”、“特許連鎖”又稱(chēng)商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)，是商業(yè)連鎖企業(yè)最常見(jiàn)的經(jīng)營(yíng)方式。是指擁有注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專(zhuān)利、專(zhuān)有技術(shù)等經(jīng)營(yíng)資源的企業(yè)（特許人）以合同形式將其擁有的經(jīng)營(yíng)資源許可加盟商使用，加盟商按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營(yíng)模式下開(kāi)展經(jīng)營(yíng)，并支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。這種經(jīng)營(yíng)模式在“克隆財(cái)富，復(fù)制成功”的同時(shí)，也由于監(jiān)管不嚴(yán)、誠(chéng)信缺失等情況引發(fā)各種違約、欺詐、甚至犯罪行為的發(fā)生，給特許人及加盟商造成巨大經(jīng)濟(jì)損失。因此，對(duì)加入特許經(jīng)營(yíng)這種商業(yè)經(jīng)營(yíng)模式時(shí)有效地防范法律風(fēng)險(xiǎn)，是對(duì)加盟商財(cái)產(chǎn)和利益的有力保障。
一、加入特許經(jīng)營(yíng)前的法律風(fēng)險(xiǎn)及對(duì)策
1、特許人應(yīng)當(dāng)具備的資格
首先，特許人必須是企業(yè)，其他單位和個(gè)人不得作為特許人。加盟商應(yīng)當(dāng)調(diào)查特許人的工商登記情況，落實(shí)特許人是否是依法設(shè)立的企業(yè)，企業(yè)的性質(zhì)如何，注冊(cè)資本情況，注冊(cè)地和主要營(yíng)業(yè)地是否一致等，了解企業(yè)的基本情況。對(duì)于一些特殊行業(yè)如醫(yī)療、快遞、旅游、機(jī)動(dòng)車(chē)維修等等需要特殊經(jīng)營(yíng)許可的行業(yè)，是否具備特殊行業(yè)經(jīng)營(yíng)許可證。
第二，特許人是否擁有相應(yīng)的連鎖加盟的資源。
加盟商要調(diào)查特許人是否擁有注冊(cè)商標(biāo)、專(zhuān)利、企業(yè)標(biāo)志、專(zhuān)有技術(shù)等特有資源，檢索查詢(xún)注冊(cè)商標(biāo)證書(shū)、專(zhuān)利證書(shū)的真實(shí)性，這些特有資源是否屬于特許人自己所有。對(duì)于加盟商來(lái)說(shuō)，這是合法使用這些特有資源的權(quán)利保證。
第三，對(duì)于特許人是否已經(jīng)具備了成熟的經(jīng)營(yíng)模式和經(jīng)驗(yàn)，有無(wú)為加盟商提供經(jīng)營(yíng)指導(dǎo)、技術(shù)支持和業(yè)務(wù)培訓(xùn)的規(guī)劃、操作手冊(cè)及培訓(xùn)力量等也是非常重要的。同時(shí)，對(duì)于已經(jīng)發(fā)展有加盟商的特許人，需實(shí)地考查這些加盟店的經(jīng)營(yíng)狀況,到商務(wù)主管部門(mén)查詢(xún)特許經(jīng)營(yíng)的備案及變更情況。是否具備上述要求是保證特許經(jīng)營(yíng)的資源內(nèi)容能夠全面完整地復(fù)制到加盟商的技術(shù)保證，也是加盟商應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)考查的內(nèi)容之一。
第四，特許人應(yīng)當(dāng)擁有至少2個(gè)直營(yíng)店，并且經(jīng)營(yíng)時(shí)間超過(guò)1年。
加盟商對(duì)于特許人的直營(yíng)店要著重調(diào)查營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的內(nèi)容，是否是特許人直接投資經(jīng)營(yíng)，注冊(cè)時(shí)間是否符合要求。沒(méi)有持續(xù)經(jīng)營(yíng)、運(yùn)轉(zhuǎn)良好的直營(yíng)店，也不可能存在成熟的經(jīng)營(yíng)和管理經(jīng)驗(yàn)，無(wú)法保證加盟商的技術(shù)支持和服務(wù)保證。
以上四個(gè)條件是特許人采取加盟連鎖方式進(jìn)行經(jīng)營(yíng)發(fā)展必須具備的資質(zhì)條件，也是加盟商要加入的連鎖經(jīng)營(yíng)方式之前首先應(yīng)當(dāng)調(diào)查的背景情況。
2、特許人應(yīng)當(dāng)向加盟商進(jìn)行完整、真實(shí)的信息披露。
特許人在特許經(jīng)營(yíng)中從技術(shù)、信息等方面處于優(yōu)勢(shì)地位。為保證加盟商加入特許經(jīng)營(yíng)前，更全面、深入地了解特許人以及特許經(jīng)營(yíng)的方式和內(nèi)容，保證商業(yè)交易的基本公平，商務(wù)部頒布實(shí)施了《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)信息披露管理辦法》，全面規(guī)定了特許人應(yīng)當(dāng)披露的信息內(nèi)容。
第一，除了特許人自身和特許經(jīng)營(yíng)的備案情況外，如果是關(guān)聯(lián)方向加盟商提供特許產(chǎn)品或服務(wù)的話，還應(yīng)當(dāng)說(shuō)明關(guān)聯(lián)方的情況。特許人或關(guān)聯(lián)方在過(guò)年2年內(nèi)是否有破產(chǎn)或申請(qǐng)破產(chǎn)的情況。這些信息的披露有助于加盟商了解特許人以及實(shí)際提供產(chǎn)品或服務(wù)的與特許人有直接或間接控制關(guān)系的實(shí)際控制人，特許人的母公司或全資或控股的子公司等這些關(guān)聯(lián)方的基本情況。
第二，特許人對(duì)其擁有經(jīng)營(yíng)資源的情況也應(yīng)當(dāng)予以披露。
對(duì)于特許人擁有的注冊(cè)商標(biāo)、專(zhuān)利、專(zhuān)有技術(shù)、企業(yè)標(biāo)志、經(jīng)營(yíng)模式以及其它資源進(jìn)行文字性的說(shuō)明，包括這些專(zhuān)有的資源是否涉及訴訟或仲裁的情況。如果存在關(guān)聯(lián)方，還應(yīng)當(dāng)提供關(guān)聯(lián)方的授權(quán)內(nèi)容權(quán)限加盟的風(fēng)險(xiǎn)，以及如果與關(guān)聯(lián)方的授權(quán)中止和提前終止的情況下，如何進(jìn)行后續(xù)處理。這些信息有助于加盟商深入地了解資源使用的現(xiàn)實(shí)和后續(xù)的風(fēng)險(xiǎn)。
第三、關(guān)于特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用
特許人收取的費(fèi)用以及支付方式，收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)有差別的，應(yīng)當(dāng)提供上限和下限標(biāo)準(zhǔn)及原因。保證金的收取及返還方式。如果簽訂合同之前需要交納費(fèi)用的，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明款項(xiàng)用途和處理方式。加盟商應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)了解這部分內(nèi)容，并將加盟費(fèi)、保證金以及其他收取費(fèi)用的定義和具體涵蓋范圍詳細(xì)地寫(xiě)入合同，防止雙方對(duì)此產(chǎn)生糾紛。
第四，向加盟商提供產(chǎn)品、服務(wù)、設(shè)備的價(jià)格、條件等信息。
包括加盟商是否必須從特許人或特許人指定（或批準(zhǔn)）的供貨商處購(gòu)買(mǎi)產(chǎn)品、服務(wù)或設(shè)備及相關(guān)價(jià)格、條件，有無(wú)權(quán)利自己選擇供貨商以及選擇的條件。
第四，為加盟商提供持續(xù)服務(wù)，對(duì)特許人經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行指導(dǎo)監(jiān)督的信息。
特許人為加盟商如何提供業(yè)務(wù)培訓(xùn)和技術(shù)支持，為特許人的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)提供指導(dǎo)和進(jìn)行監(jiān)督的具體內(nèi)容、方式，以及如何處理消費(fèi)者投訴及對(duì)外承擔(dān)賠償?shù)呢?zé)任劃分。這些信息的披露和具體落實(shí)是特許人與加盟商在連鎖經(jīng)營(yíng)的過(guò)程中，體現(xiàn)資源品牌價(jià)值的重要一環(huán)，也是特許加盟保持持久生命力的保證。
第五，加盟商投資特許經(jīng)營(yíng)網(wǎng)點(diǎn)的投資預(yù)算情況。
加盟商的加盟費(fèi)、培訓(xùn)費(fèi)、房租及裝修費(fèi)用、設(shè)備及辦公用品、家具的購(gòu)置費(fèi)、庫(kù)存及啟動(dòng)資金、為取得執(zhí)照和其他行政機(jī)關(guān)收取的費(fèi)用以及運(yùn)營(yíng)過(guò)程中的水、電、氣費(fèi)，同時(shí)說(shuō)明這些費(fèi)用的估算依據(jù)。
第六，特許人的財(cái)務(wù)狀況以及有無(wú)重大違法記錄情況。
特許人應(yīng)當(dāng)提供最近2年的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告和審計(jì)報(bào)告摘要，最近5年內(nèi)有無(wú)涉及與特許經(jīng)營(yíng)有關(guān)的訴訟和仲裁情況以及特許人或其法定代表人是否被刑事處罰或處以30萬(wàn)元以上行政處罰。
加盟商對(duì)于以上重要信息不僅要全面了解，還應(yīng)當(dāng)將特許人的相關(guān)說(shuō)明全面體現(xiàn)在特許經(jīng)營(yíng)合同中加盟的風(fēng)險(xiǎn)，使特許人的說(shuō)明和承諾落到實(shí)處。
2、合同簽訂和履行過(guò)程中應(yīng)當(dāng)特別注意的問(wèn)題
第一，關(guān)于特許人收取的費(fèi)用問(wèn)題
通常情況下，特許人一般會(huì)收取三種費(fèi)用，加盟金、權(quán)利金及保證金。
加盟金，指特許人在加盟商開(kāi)店前幫助其報(bào)做的開(kāi)店規(guī)劃，教育培訓(xùn)所收取的費(fèi)用。
權(quán)利金，指加盟商使用特許人的商標(biāo)、專(zhuān)利、專(zhuān)有技術(shù)等資源所需支付的費(fèi)用。該費(fèi)用的收取一般是按年、月或季度持續(xù)收取。
保證金，指特許人為確保加盟商會(huì)履行合同義務(wù)，及時(shí)支付貨款等所收取的費(fèi)用。保證金一般會(huì)在合同有效期內(nèi)一次性收取或分年度交納。
對(duì)于權(quán)利金的收取，加盟商只有持續(xù)使用特許人所有的這些資源，特許人就有權(quán)持續(xù)收取，而對(duì)于保證金來(lái)說(shuō)，往往有的特許人一次性將3年以上甚至于更長(zhǎng)期限內(nèi)的保證金一次性收取。但往往在合同履行過(guò)程中，由于一方或雙方的原因使合同無(wú)法繼續(xù)履行下去，導(dǎo)致合同剩余期限內(nèi)保證金無(wú)法順利返還。因此，對(duì)于特許人要求權(quán)利金和保證金一次性交納的情況，加盟商需格外謹(jǐn)慎。
第二，特許人對(duì)于加盟店所開(kāi)設(shè)地點(diǎn)的利益保障范圍的約定應(yīng)當(dāng)明確。
在某個(gè)商業(yè)區(qū)域內(nèi)，應(yīng)當(dāng)只允許一定數(shù)量和范圍的加盟店的開(kāi)設(shè)，否則無(wú)法保證此區(qū)域內(nèi)加盟商的利益。特許人有義務(wù)將已有或規(guī)劃發(fā)展的加盟網(wǎng)點(diǎn)所在區(qū)域向加盟商進(jìn)行詳細(xì)說(shuō)明，加盟商也應(yīng)具體落實(shí)這一重要信息，為選址投資提供考量的依據(jù)。
第三，關(guān)于特許人提供的產(chǎn)品和服務(wù)的價(jià)格問(wèn)題
一般情況下，特許人都會(huì)要求加盟商從特許人處進(jìn)貨，不得私下進(jìn)貨。但特許人提供的產(chǎn)品或服務(wù)往往價(jià)格偏高，影響到加盟商的銷(xiāo)售和利潤(rùn)。但是為了維護(hù)連鎖體系的品質(zhì)連續(xù)和一致，特許人又不得不要求這樣做。如何解決這一問(wèn)題對(duì)于維護(hù)穩(wěn)定信任的合作關(guān)系至關(guān)重要。解決這對(duì)矛盾最好的方式是事前預(yù)防：即在合同條款中對(duì)于特許人提供的貨物價(jià)格不得高于市場(chǎng)價(jià)格，或在市場(chǎng)價(jià)格的多少幅度內(nèi)浮動(dòng)。這同時(shí)也需要加盟商對(duì)所要經(jīng)營(yíng)的產(chǎn)品或服務(wù)所在行為及價(jià)格等情況需要深入了解。
第四，加盟商的競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)。
特許人為保證專(zhuān)有經(jīng)營(yíng)資源不泄露，一般會(huì)要求加盟商在合同有效期內(nèi)或終止后一定期限內(nèi)，不得從事與原加盟店相同行業(yè)。這也是出于保護(hù)特許人特有權(quán)利的要求，但加盟商在與特許人終止合作后，加盟商也有權(quán)在自己熟悉及享有優(yōu)勢(shì)的行業(yè)中繼續(xù)經(jīng)營(yíng)。但競(jìng)業(yè)禁止的期限規(guī)定多少才不會(huì)影響雙方的利益，這也是加盟商與特許人應(yīng)當(dāng)明確約定的內(nèi)容。
第五，加盟商的保密義務(wù)。
加盟商在合同簽訂前和簽訂后對(duì)于已經(jīng)知悉的商業(yè)秘密應(yīng)當(dāng)有保密義務(wù)。如果泄露或者不正當(dāng)使用給特許人或者其他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。
第六，合同條款應(yīng)當(dāng)明確具體。
對(duì)于特許人自己內(nèi)部的規(guī)章制度，如果在合同中出現(xiàn)，且作為約束加盟商的條款出現(xiàn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)將這些規(guī)章制度具體內(nèi)容寫(xiě)入合同條款或以合同附件形式作為合同的組成部分。
對(duì)于特許人提供的除加盟產(chǎn)品或服務(wù)之外的物品，在合同中應(yīng)當(dāng)約定合同終止后的歸屬，防止因權(quán)屬不明引發(fā)爭(zhēng)端。
第七，加盟商應(yīng)與特許人在合同中明確約定管轄問(wèn)題。
對(duì)于涉及到跨地區(qū)或在全面范圍內(nèi)經(jīng)營(yíng)的加盟連鎖，在合作雙方發(fā)生爭(zhēng)議后，往往面臨路途遙遠(yuǎn)，維權(quán)成本高昂的問(wèn)題，因此，約定訴訟或仲裁管轄對(duì)于雙方均有益處。
以上是加盟連鎖企業(yè)在考查特許經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目、市場(chǎng)調(diào)研以及簽訂合同時(shí)應(yīng)當(dāng)防范的法律風(fēng)險(xiǎn)，是加盟商順利進(jìn)行項(xiàng)目投資和互利互信地合作的基本保障，也是特許人能夠?qū)⒄莆盏奶赜薪?jīng)營(yíng)資源予以利益最大化的重要保證。
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