連鎖加盟條例(連鎖加盟條例 經(jīng)濟(jì)日?qǐng)?bào)多媒體數(shù)字報(bào)刊)，36創(chuàng)業(yè)加盟網(wǎng)給大家?guī)?lái)詳細(xì)的介紹，讓更多的人可以參考:連鎖加盟條例(連鎖加盟條例 經(jīng)濟(jì)日?qǐng)?bào)多媒體數(shù)字報(bào)刊)。
受邀嘉賓
北京市第二中級(jí)人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判庭法官
張曉津葛紅邵明艷
編者按近年來(lái)，連鎖加盟這種新型的經(jīng)營(yíng)方式以其自身的特點(diǎn)吸引了眾多經(jīng)營(yíng)者，成為中小企業(yè)品牌擴(kuò)張最為流行的營(yíng)銷模式之一，也為日益增多的中小投資人提供了相對(duì)可靠的創(chuàng)業(yè)機(jī)會(huì)，其正在成為我國(guó)商貿(mào)、流通、餐飲、服裝、電子、服務(wù)等行業(yè)主要的經(jīng)營(yíng)方式。由于和傳統(tǒng)的經(jīng)營(yíng)模式有較大差異，我國(guó)法律法規(guī)專門對(duì)連鎖加盟做出了許多具體規(guī)定，本期特別邀請(qǐng)幾位長(zhǎng)期從事相關(guān)審判實(shí)務(wù)的法官，結(jié)合案例講解有關(guān)法律法規(guī)，以提醒廣大企業(yè)加盟時(shí)予以重點(diǎn)關(guān)注，避免產(chǎn)生無(wú)謂的法律糾紛。
名詞解釋連鎖加盟是商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)的一種俗稱。根據(jù)2007年5月1日我國(guó)開始實(shí)施的《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》規(guī)定，商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)，是指擁有注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營(yíng)資源的企業(yè)（特許人），以合同形式將其擁有的經(jīng)營(yíng)資源許可其他經(jīng)營(yíng)者（被特許人即加盟商）使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營(yíng)模式下開展經(jīng)營(yíng)，并向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
解析之一
維護(hù)品牌是特許人應(yīng)盡義務(wù)
［案例］徐某與某公司簽訂了特許經(jīng)營(yíng)合同，約定由該公司將其某品牌化妝品特許經(jīng)營(yíng)權(quán)授予徐某設(shè)立加盟店，期限三年，徐某定期繳納特許權(quán)使用管理金，每月最低1350元。貨款每月結(jié)算，無(wú)特殊情況，徐某提前解約的，公司可不退還徐某的保證金。合同簽訂后，徐某向公司支付了保證金5萬(wàn)元、POS機(jī)的款項(xiàng)1.5萬(wàn)元以及店鋪設(shè)計(jì)費(fèi)。徐某經(jīng)營(yíng)后不久，該品牌化妝品的多家加盟店出現(xiàn)了質(zhì)量問題，導(dǎo)致該品牌化妝品滯銷市場(chǎng)，徐某的經(jīng)營(yíng)亦受到較大影響。徐某將公司訴至法院，要求解除合同并作相應(yīng)補(bǔ)償。該公司則表示，徐某提前解約構(gòu)成違約，保證金不予退還。
法院經(jīng)審理認(rèn)定：被告公司在履行特許經(jīng)營(yíng)合同過程中明顯有過錯(cuò)，其行為構(gòu)成違約。在此情況下，徐某針對(duì)公司的違約行為提出解除合同關(guān)閉加盟店的要求，屬于采取積極措施以避免進(jìn)一步擴(kuò)大損失的行為，無(wú)論依據(jù)雙方合同約定的違約責(zé)任還是相關(guān)法律規(guī)定，公司均無(wú)權(quán)沒收保證金，其應(yīng)當(dāng)將5萬(wàn)元保證金返還給徐某，并補(bǔ)償徐某的合理?yè)p失。
“法院之所以會(huì)如此判決，是基于商標(biāo)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)是特許經(jīng)營(yíng)合同的核心這一因素考慮的?！睆垥越蚍ü僬f連鎖加盟條例，特許人與被特許人簽訂特許經(jīng)營(yíng)合同開展連鎖加盟店，是為了向公眾推廣某一品牌的商品或服務(wù)，其核心的知識(shí)產(chǎn)權(quán)就是商標(biāo)。通常而言，該商標(biāo)已具有一定知名度，被特許人希望憑借該品牌商品或服務(wù)的良好聲譽(yù)能夠迅速拓展市場(chǎng)獲利，特許人則可通過無(wú)形資產(chǎn)直接盈利，并借此進(jìn)一步擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模與品牌效益。
在本案中，被告公司擁有某化妝品的商標(biāo)，該品牌加盟店在當(dāng)?shù)匾丫哂幸欢ㄒ?guī)模，在普通消費(fèi)者群體中也享有一定知名度，徐某正是通過與公司簽訂特許經(jīng)營(yíng)合同取得該品牌的特許經(jīng)營(yíng)權(quán)，開設(shè)加盟店。依據(jù)特許經(jīng)營(yíng)合同的約定，加盟商為取得特許經(jīng)營(yíng)權(quán)需要向特許人支付加盟費(fèi)與特許權(quán)使用費(fèi)，而在加盟商支付了相關(guān)費(fèi)用的情況下，維護(hù)品牌效益就是特許人必須盡到最基本的義務(wù)之一。
葛紅法官認(rèn)為，特許經(jīng)營(yíng)合同有別于普通的貨物買賣合同，它既有一般合同的共性，又有其特性。通過簽訂合同，特許人將有權(quán)授予他人使用的商標(biāo)、商號(hào)、經(jīng)營(yíng)模式等經(jīng)營(yíng)資源，授予被特許人使用；被特許人按照合同約定在統(tǒng)一經(jīng)營(yíng)體系下從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)。
由此可見，特許人向加盟商提供的不僅僅是有關(guān)商品，更為重要的是提供了品牌這一無(wú)形資產(chǎn)的價(jià)值，它代表了這一品牌的商品在消費(fèi)者心目中的品質(zhì)與信譽(yù)。徐某作為加盟商除了正常支付貨款，還特別向公司支付了品牌的特許權(quán)使用費(fèi)，因此公司作為特許人有義務(wù)保證其商品的品質(zhì)，以維護(hù)其品牌形象與市場(chǎng)效益。但在該合同履行期內(nèi)，公司卻發(fā)生了該品牌化妝品質(zhì)量事件，徐某的營(yíng)業(yè)額因此明顯下滑，經(jīng)營(yíng)狀況在事件前后形成了強(qiáng)烈的反差，這顯然是公司未盡到維護(hù)商品品質(zhì)與品牌形象的責(zé)任。
對(duì)于本案中的保證金是否該返還，張曉津法官的意見是：特許人為了保證被特許人履行特許經(jīng)營(yíng)合同，在簽訂合同時(shí)一般都會(huì)約定向加盟商收取一定數(shù)額的保證金。特許雙方可以在合同中約定，當(dāng)加盟商不按期支付使用費(fèi)、廣告費(fèi)、貨款等款項(xiàng)時(shí)，特許人有權(quán)從保證金中予以抵扣，同時(shí)加盟商應(yīng)將被抵扣的保證金予以補(bǔ)足。特許經(jīng)營(yíng)合同中的保證金并不是定金，特許人盡管可以抵扣，但并不能沒收，當(dāng)特許經(jīng)營(yíng)合同到期或提前解除時(shí)，特許人應(yīng)將保證金返還。
解析之二
加盟合同簽訂須細(xì)致入微
［案例］2007年12月，張某與一家公司簽署了一份特許經(jīng)營(yíng)合同書，合同約定張某銷售該公司擁有的相關(guān)品牌折扣系列產(chǎn)品，合同期限為三年。張某隨后向該公司交納合同保證金、銷售保證金共計(jì)2.5萬(wàn)元。合同履行期間，張某在貨款給付、商標(biāo)使用等問題上多次與特許公司發(fā)生爭(zhēng)議。合同到期終止后，張某又和該公司對(duì)其交納的合同保證金、銷售保證金產(chǎn)生糾紛。
特許經(jīng)營(yíng)合同是雙方約定、具體行為的合法表示，是加盟商惟一能保障自己權(quán)利的證明文件，特許經(jīng)營(yíng)合同其重要性毋庸置疑。
邵明艷法官介紹，在特許經(jīng)營(yíng)實(shí)踐中，合同到期后產(chǎn)生的糾紛屢見不鮮，多集中于商標(biāo)或商號(hào)糾紛，即加盟商繼續(xù)使用特許人的商標(biāo)或標(biāo)志、名稱等，也有一些拖欠款項(xiàng)引起的糾紛。其原因就在于不少特許經(jīng)營(yíng)合同的條款不夠詳盡。
為此，重視合同到期后的處理，在合同簽訂時(shí)即做好約定，是特許經(jīng)營(yíng)雙方必須面對(duì)的一個(gè)重要問題。比如，在特許經(jīng)營(yíng)合同中對(duì)于商標(biāo)的使用，建議雙方約定由特許人許可被特許人在合同期內(nèi)按約定方式使用商標(biāo)，合同期滿后，被特許人則應(yīng)停止使用以商標(biāo)為核心的特許經(jīng)營(yíng)標(biāo)志和標(biāo)識(shí)。
在正規(guī)的特許經(jīng)營(yíng)體系中，特許經(jīng)營(yíng)合同通常應(yīng)在合同中單獨(dú)約定合同終止后的處理問題。合同終止，包括了合同提前解除的情況，也包括了合同到期的情況。合同終止后的處理?xiàng)l款，通?？砂ㄟ@樣二條主要內(nèi)容：其一，在一定期限內(nèi)加盟商應(yīng)該履行相應(yīng)義務(wù)，比如拆除特許人的商標(biāo)或其他標(biāo)志、支付剩余的費(fèi)用、返還特許人擁有所有權(quán)或知識(shí)產(chǎn)權(quán)的手冊(cè)、培訓(xùn)資料等物品，等等。其二，加盟商不履行上述義務(wù)時(shí)的處理辦法。通常的規(guī)定如“特許人有權(quán)自行進(jìn)入加盟商經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所拆除有關(guān)標(biāo)志，所發(fā)生的費(fèi)用由加盟商承擔(dān)。如加盟商不能在限期內(nèi)取回上述物品，特許人有權(quán)對(duì)其自行處分，并從價(jià)款中扣抵有關(guān)費(fèi)用。”
葛紅法官建議，特許經(jīng)營(yíng)雙方在簽訂合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立特許經(jīng)營(yíng)合同，主要內(nèi)容應(yīng)至少包括《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》中規(guī)定的強(qiáng)制性合同條款：如特許經(jīng)營(yíng)的內(nèi)容、期限；特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的種類、金額及其支付方式；經(jīng)營(yíng)指導(dǎo)、技術(shù)支持以及業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的具體內(nèi)容和提供方式；產(chǎn)品或者服務(wù)的質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)要求和保證措施；產(chǎn)品或者服務(wù)的促銷與廣告宣傳；特許經(jīng)營(yíng)中的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)和賠償責(zé)任的承擔(dān)；特許經(jīng)營(yíng)合同的變更、解除和終止，以及違約責(zé)任、爭(zhēng)議的解決方式等。
按照條例的規(guī)定，特許人和被特許人還應(yīng)當(dāng)在特許經(jīng)營(yíng)合同中約定，被特許人在合同訂立后一定期限內(nèi)，可以單方解除合同。對(duì)此，加盟商應(yīng)該明白，這種單方解除合同是無(wú)條件解除，只要加盟商提出，合同就解除，相應(yīng)的收費(fèi)應(yīng)當(dāng)退還。此外，特許經(jīng)營(yíng)合同還應(yīng)明確，除被特許人同意外，特許經(jīng)營(yíng)合同約定的特許經(jīng)營(yíng)期限應(yīng)當(dāng)不少于3年。
需注意的是，實(shí)踐中特許經(jīng)營(yíng)合同一般是由特許人以固定形式特定下來(lái)，一般不允許更改，加盟商往往會(huì)根據(jù)自身的情況與特許人達(dá)成其他條款，因此補(bǔ)充的條款一定要以合法有效的形式確定下來(lái)，加盟商如果忽視，就會(huì)造成合法的權(quán)利不能保障。加盟商要對(duì)特許人的承諾與合同相對(duì)應(yīng)，必要時(shí)請(qǐng)專業(yè)人士審查合同，防范法律風(fēng)險(xiǎn)。
作為合同簽訂的必要程序，加盟商還應(yīng)在加盟前仔細(xì)審查、核查特許人提供的資料，并了解應(yīng)披露的法定信息。加盟商對(duì)特許人的經(jīng)營(yíng)狀況、產(chǎn)品的生產(chǎn)狀況、商標(biāo)專利的合法手續(xù)、重大訴訟要有一定的了解。
葛紅法官建議加盟商，可以委托律師對(duì)加盟企業(yè)的公司存檔信息進(jìn)行查詢，深入了解特許人的實(shí)際經(jīng)營(yíng)狀況，還可通過商務(wù)部的網(wǎng)站查詢所要加盟的品牌是否已經(jīng)在商務(wù)部備案。同時(shí)注意簽訂合同的名稱，有些特許人為了規(guī)避法律責(zé)任，以特許加盟的形式向加盟者宣傳，但是簽訂的合同只是“代理合同”，加盟商發(fā)現(xiàn)時(shí)無(wú)法用特許加盟的法律維護(hù)自己的合法權(quán)益。總之，鑒于加盟合同遠(yuǎn)比一般合同復(fù)雜，雙方在簽訂合同時(shí)應(yīng)盡量把每一個(gè)條款落到細(xì)處。
解析之三
退還特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)有差異
［案例］2007年8月，孫某與一家品牌管理公司簽署禮品專賣特約經(jīng)銷合同，期限為2年。孫某一次性給該公司繳納加盟費(fèi)5萬(wàn)元，并每月支付特許使用費(fèi)1500元。合同履行一年后，孫某因市場(chǎng)原因向品牌管理公司提出提前終止合同連鎖加盟條例，要求該公司返還其繳納加盟費(fèi)的50％，品牌管理公司則認(rèn)為，加盟費(fèi)是一次性收取，公司沒有違約，不存在退還的理由。
根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》的規(guī)定，特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)是指被特許人為獲得特許經(jīng)營(yíng)權(quán)所支付的費(fèi)用，包括加盟費(fèi)、使用費(fèi)和其他約定的費(fèi)用。在特許經(jīng)營(yíng)合同發(fā)生糾紛時(shí)，尤其在特許經(jīng)營(yíng)合同因故提前解除時(shí)，特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)如何返還常常成為特許雙方爭(zhēng)議的焦點(diǎn)。
張曉津法官表示，特許人擁有的經(jīng)營(yíng)資源（包括商標(biāo)、商號(hào)、鋪面的商業(yè)外觀標(biāo)志、經(jīng)銷模式和風(fēng)格等）經(jīng)過長(zhǎng)期的積累和宣傳，一般具有較高的商業(yè)價(jià)值和知名度。被特許人經(jīng)許可使用這些經(jīng)營(yíng)資源也是為了借助特許人的良好商譽(yù)開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，因此需要支付相應(yīng)的費(fèi)用。
一般來(lái)說，加盟費(fèi)是指被特許人為獲得特許經(jīng)營(yíng)權(quán)而向特許人支付的一次性費(fèi)用。如果特許經(jīng)營(yíng)合同因履行期限屆滿而自動(dòng)終止的話，特許雙方一般不會(huì)對(duì)加盟費(fèi)的歸屬產(chǎn)生爭(zhēng)議，但如果特許雙方由于種種原因提前解除合同，那么加盟費(fèi)如何處理是雙方爭(zhēng)執(zhí)的焦點(diǎn)。被特許人一般會(huì)要求特許人返還加盟費(fèi)，包括全部返還或者部分返還。
持全部返還觀點(diǎn)的加盟商認(rèn)為，加盟費(fèi)真正歸屬特許人是有期限的，只有特許經(jīng)營(yíng)合同如期履行完畢了，加盟費(fèi)才真正屬于特許人，如果提前解除合同，特許人就不能獲得加盟費(fèi)，應(yīng)該返還給被特許人。當(dāng)然如果是因特許人違約導(dǎo)致提前解除合同，特許人更應(yīng)該全部返還加盟費(fèi)。持部分返還觀點(diǎn)的加盟商也認(rèn)為，加盟費(fèi)和加盟期限是相關(guān)聯(lián)的，加盟費(fèi)雖然是一次性收取的，但應(yīng)該根據(jù)合同的加盟期限進(jìn)行等分，在特許經(jīng)營(yíng)合同提前解除時(shí)，扣掉已實(shí)際履行期限的加盟費(fèi)，剩余未履行期限的加盟費(fèi)由特許人退還。
那么，加盟費(fèi)究竟是怎樣的一種費(fèi)用呢？張曉津法官認(rèn)為，加盟費(fèi)實(shí)質(zhì)上是一種入門費(fèi)，是被特許人獲得特許經(jīng)營(yíng)權(quán)資格的代價(jià)。一般情況下，特許人和被特許人簽訂特許經(jīng)營(yíng)合同時(shí)都會(huì)對(duì)加盟費(fèi)作出如下約定：即無(wú)論是因特許經(jīng)營(yíng)合同期限屆滿，還是提前解除或是其他任何理由，特許人都不歸還加盟費(fèi)。作出這樣的約定主要是考慮到加盟費(fèi)體現(xiàn)的是特許人所擁有的經(jīng)營(yíng)模式、經(jīng)營(yíng)技術(shù)訣竅、商業(yè)秘密、經(jīng)營(yíng)理念等經(jīng)營(yíng)資源的價(jià)值，而這一切一旦由特許人授權(quán)被特許人知曉后，無(wú)返還的可能性。同時(shí)加盟費(fèi)也包含了特許人為加盟店開業(yè)而進(jìn)行的商業(yè)條件調(diào)查、開業(yè)指導(dǎo)及開業(yè)前職前培訓(xùn)等成本支出。這些費(fèi)用和成本在加盟店開業(yè)時(shí)都已實(shí)際支出，無(wú)法予以收回。
基于上述這些原因，目前特許行業(yè)的國(guó)際通行做法和行業(yè)慣例是把加盟費(fèi)作為一種入門費(fèi)，這種入門費(fèi)是一次性收取的，不予返還的。因此，不管特許雙方基于何種原因提前解除合同，加盟費(fèi)都是難以退還的。當(dāng)然，被特許人如果因?yàn)樘卦S人的過錯(cuò)導(dǎo)致提前解除合同，可以將加盟費(fèi)作為損失向特許人進(jìn)行追償。
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