加盟的法律關(guān)系(加盟法律關(guān)系分析)，36創(chuàng)業(yè)加盟網(wǎng)給大家?guī)碓敿?xì)的介紹，讓更多的人可以參考:加盟的法律關(guān)系(加盟法律關(guān)系分析)。
隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和資本的發(fā)展，參與生產(chǎn)的要素越來越多，傳統(tǒng)的生產(chǎn)力要素如勞動(dòng)力、生產(chǎn)工具、資金等已經(jīng)屢見不鮮，值得注意的是知識(shí)產(chǎn)權(quán)開始作為一種重要的生產(chǎn)力要素登上歷史的舞臺(tái)，尤其是近幾年，隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，悄悄發(fā)展興旺起來的連鎖加盟商業(yè)運(yùn)營(yíng)模式便是其代表。從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度來說，加盟其實(shí)就是加盟資源擁有者利用其知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為生產(chǎn)要素參與到生產(chǎn)生活中。當(dāng)然，近幾年迅速發(fā)展的加盟市場(chǎng)也存在諸多的矛盾，暴露出了許多問題，這就需要法律加以調(diào)節(jié)，下面筆者就從法律角度對(duì)加盟這一商業(yè)運(yùn)作模式進(jìn)行分析，節(jié)食其法律本質(zhì)（更多加盟法律問題可以咨詢合肥余智明律師：）：
一、連鎖加盟運(yùn)營(yíng)模式的法律定義。
1、在日常生活中常見的加盟、連鎖、項(xiàng)目合作、品牌專營(yíng)、專柜經(jīng)營(yíng)、特約經(jīng)銷、代理經(jīng)營(yíng)等具體名稱，雖名稱各異，經(jīng)營(yíng)模式各部相同。在法律上該種關(guān)系被稱為商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)法律關(guān)系，特許經(jīng)營(yíng)是指：是指擁有注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營(yíng)資源的企業(yè)以下稱特許人，以合同形式將其擁有的經(jīng)營(yíng)資源許可其他經(jīng)營(yíng)者以下稱被特許人使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營(yíng)模式下開展經(jīng)營(yíng)，并向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
簡(jiǎn)單來說，我們以餐飲行業(yè)為例，新鄉(xiāng)雞（化名）作為一個(gè)在合肥經(jīng)營(yíng)多年的快餐品牌，其有一套成熟的經(jīng)營(yíng)模式，多樣且獨(dú)家的餐飲烹飪技術(shù)、完整商品服務(wù)品牌體系、熟稔的市場(chǎng)營(yíng)銷手段、流暢的進(jìn)出貨市場(chǎng)以及穩(wěn)定的甚至慕名客戶群……這些都是這個(gè)快餐品牌經(jīng)營(yíng)多年積攢的無形資產(chǎn)。有的經(jīng)營(yíng)者看到了這一點(diǎn)，想直接利用其品牌優(yōu)勢(shì)和成熟的額經(jīng)營(yíng)模式，那么就需要向新鄉(xiāng)雞支付上述無形資產(chǎn)的使用費(fèi)。由此雙方之間就會(huì)形成許可與被許可的關(guān)系，即產(chǎn)生特許經(jīng)營(yíng)法律關(guān)系。
2、 從上述定義可知，特許經(jīng)營(yíng)有下列特點(diǎn)：
1、特許經(jīng)營(yíng)法律關(guān)系按其性質(zhì)， 也可分為特許經(jīng)營(yíng)的內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系，并且分別受不同的法律規(guī)范調(diào)整。
2、從外部關(guān)系上看， 被特許經(jīng)營(yíng)中與第三方的發(fā)生的任何關(guān)系，應(yīng)獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。因?yàn)椋卦S者和被特許者是兩個(gè)法律地位相互獨(dú)立的民事主體，被特許者不是特許者的分公司、子公司、合伙人或其代理商。
3、從內(nèi)部關(guān)系上看加盟的法律關(guān)系， 特許者與被特許者之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系由特許經(jīng)營(yíng)合同規(guī)定。特許者授予特許權(quán)，供被特許者使用，并加以指導(dǎo)：被特許者依約從事特許業(yè)務(wù)，在與特許者同一形象下，銷售同樣的產(chǎn)品或服務(wù)，并負(fù)有向特許者支付相應(yīng)代價(jià)，遵守特許者特別限制的義務(wù)。
4、特許法律關(guān)系的核心是特許權(quán)。其特征是：（1）從本質(zhì)上說，它是一種使用許可權(quán)。特許權(quán)的持有人不因特許的法律事實(shí)而影響其權(quán)利本身，被特許者取得的只是使用權(quán)。（2 ）特許權(quán)是一種組合式的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。雖然，特許權(quán)由商標(biāo)、商號(hào)、商業(yè)秘密、專利權(quán)等組成，絕對(duì)不是他們的簡(jiǎn)單相加，由于各種知識(shí)產(chǎn)權(quán)間有機(jī)結(jié)合，已構(gòu)成一種嶄新的權(quán)利即特許權(quán)。
3、特許經(jīng)營(yíng)資源的內(nèi)容，特許人有哪些資源可以提供？
上文已經(jīng)說到，特許經(jīng)營(yíng)的核心，是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的付費(fèi)使用，那么這類知識(shí)產(chǎn)權(quán)包括哪些呢？特許經(jīng)營(yíng)資源一般包括有形的商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、商號(hào)、專利技術(shù)等有體物，也還包括商業(yè)秘密等無形資源，該種經(jīng)營(yíng)資源一般具有獨(dú)到性、獨(dú)特性、專有性、競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)等特征。但特許人許可被特許人使用何種經(jīng)營(yíng)資源，應(yīng)當(dāng)首先依據(jù)合同的約定的具體內(nèi)容來確定，不能想當(dāng)然的認(rèn)為特許人所享有的所有經(jīng)營(yíng)資源均系被特許使用的經(jīng)營(yíng)資源。 4、商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)的基本運(yùn)作模式：
（1）特許人擁有注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)，也包括一些在先使用并具有一定影響的未注冊(cè)商標(biāo)、商業(yè)秘密、字號(hào)商號(hào)等具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)屬性的經(jīng)營(yíng)資源；
（2）被特許人根據(jù)特許人的授權(quán)在特定經(jīng)營(yíng)模式下使用特許人的經(jīng)營(yíng)資源；
（3）被特許人按照約定向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用。
值得注意的是，這是特許經(jīng)營(yíng)的一般的、基本的運(yùn)作模式，如果是簡(jiǎn)單的按照這種經(jīng)營(yíng)模式那么是容易判斷的，但是實(shí)務(wù)中在這種基本模式的指引下會(huì)產(chǎn)生變異乃至復(fù)雜的表現(xiàn)形式，在這種情形下，還是否屬于特許經(jīng)營(yíng)法律關(guān)系，是需要專業(yè)的司法人員進(jìn)行判斷乃至價(jià)值取舍的。總而言之，特許經(jīng)營(yíng)的三大基本特征，應(yīng)從以下幾個(gè)關(guān)鍵要素去把握，一是經(jīng)營(yíng)資源，即特許人是否擁有經(jīng)營(yíng)資源；二是授權(quán)使用，特許人授權(quán)被特許人使用經(jīng)營(yíng)資源（在特定經(jīng)營(yíng)模式下），三是支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用。特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)，一般在合同中可能被表述為加盟費(fèi)、代理費(fèi)、特許使用費(fèi)、品牌使用費(fèi)、保證經(jīng)、培訓(xùn)費(fèi)、廣告費(fèi)、宣傳費(fèi)等各種名稱，但一般不影響對(duì)其性質(zhì)的認(rèn)定。
二、加盟關(guān)系的重要載體——《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)合同》
1、商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)合同的效力問題。
依據(jù)法規(guī)定，結(jié)合司法實(shí)踐，以下特許經(jīng)營(yíng)合同存在以下情形，可以認(rèn)定為無效：
（1）特許人為企業(yè)以外的其他主體，其與被特許人簽訂的特許經(jīng)營(yíng)合同無效；
（2）被特許經(jīng)營(yíng)的產(chǎn)品或者服務(wù)，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定需要經(jīng)行政批準(zhǔn)（或許可）方可經(jīng)營(yíng)的，特許人未取得批準(zhǔn)或者許可，其所簽訂的特許經(jīng)營(yíng)合同無效；
（3）被特許從事的特許經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)需要具備特定的條件，而被特許人不具備有關(guān)特定的條件，其所簽訂的特許經(jīng)營(yíng)合同無效；
（4）特許經(jīng)營(yíng)資源不具有可續(xù)展的法定期限，或者超過了法定期限但依法未續(xù)展的，而特許經(jīng)營(yíng)合同約定的經(jīng)營(yíng)期限超過該法定期限的，超過部分無效；
（5）其他符合《合同法》第五十二條、第五十三條規(guī)定的情形的合同無效。
附《合同法》第五十二條 有下列情形之一的，合同無效：一一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同加盟的法律關(guān)系，損害國(guó)家利益;二惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益;三以合法形式掩蓋非法目的;四損害社會(huì)公共利益;五違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
第五十三條 合同中的下列免責(zé)條款無效：一造成對(duì)方人身傷害的;二因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。
依據(jù)法規(guī)定，結(jié)合司法實(shí)踐，以下特許經(jīng)營(yíng)合同存在以下情形，可以撤銷：
合同是否能夠被撤銷，首先要審查是否屬于《合同法》第五十四條規(guī)定的合同可撤銷的情形。（《合同法》第五十四條規(guī)定第五十四條 下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：一因重大誤解訂立的;二在訂立合同時(shí)顯失公平的。
一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。）
結(jié)合特許經(jīng)營(yíng)合同來看，在訂立合同過程中，特許人如故意隱瞞、提供或者夸大直接關(guān)系到特許經(jīng)營(yíng)實(shí)質(zhì)內(nèi)容的相關(guān)信息或者經(jīng)營(yíng)資源的，足以導(dǎo)致被特許人與其簽訂合同，該種情形構(gòu)成欺詐，被特許人有權(quán)請(qǐng)求撤銷合同；在合同訂立后履行中，特許人如故意隱瞞重大變更信息或者提供虛假、夸大的經(jīng)營(yíng)資源，對(duì)被特許人從事特許經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)造成實(shí)質(zhì)影響的，被特許人有權(quán)請(qǐng)求撤銷合同。
2、特許經(jīng)營(yíng)合同可解除的情形：
依法《合同法》的規(guī)定，合同可以協(xié)商解除，也可以在達(dá)到約定條件時(shí)解除，或者一方依據(jù)法律規(guī)定單方解除。
那么特許經(jīng)營(yíng)合同同樣可以經(jīng)特許人與被特許人雙方協(xié)商解除，也可以在符合特許經(jīng)營(yíng)合同約定的條件時(shí)解除，或者按照法律規(guī)定一方單方解除合同。這里特別列明以下哪些情況一方可以單方解除合同：
（1）依據(jù)《合同法》第九十四條規(guī)定，因不可抗力不能實(shí)現(xiàn)合同目的、一方預(yù)期違約不履行主要債務(wù)、一方遲延履行主要債務(wù)經(jīng)催告后仍不履行、一方有遲延履行或者其他違約行為導(dǎo)致不能實(shí)現(xiàn)合同目的、法律規(guī)定的其他情形等這五種情形下，另一方可以單方解除合同；
（2）在特許經(jīng)營(yíng)期間，一方被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，致使無法按照合同約定履行相應(yīng)的義務(wù)的，可以解除合同；
（3）被特許使用的經(jīng)營(yíng)資源依法被撤銷或者被宣告無效的，特許人或被特許人可以依法解除合同；
（4）特許人隱瞞影響特許經(jīng)營(yíng)合同履行致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的信息，或者披露虛假信息，或者夸大經(jīng)營(yíng)資源，足以影響被特許人訂立合同，或者對(duì)被特許人從事特許經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)造成實(shí)質(zhì)影響（履行合同）的，被特許人可以解除合同；
（5）實(shí)務(wù)中存在，允許被特許人在合理的期限內(nèi)，可以單方解除合同。
三、加盟法律關(guān)系的發(fā)展及問題
從我國(guó)特許業(yè)實(shí)踐來看，特許經(jīng)營(yíng)涉及的法律問題主要有：
第一、特許業(yè)的市場(chǎng)準(zhǔn)入問題
特許經(jīng)營(yíng)是一種組織化、制度化、標(biāo)準(zhǔn)化程度較高的經(jīng)營(yíng)方式。60年代后期，特許業(yè)進(jìn)入低潮，主要是由于缺乏法律的規(guī)范，行業(yè)內(nèi)濫用特許權(quán)。一些不肖之徒利用人們相信一旦加盟必定賺錢、經(jīng)商成功的盲目心理，而詐取了許多人辛苦積蓄的加盟入會(huì)金。在劣幣驅(qū)逐良幣下，許多正派經(jīng)營(yíng)者反而因此背了黑鍋。（注：賴山水：《加盟連鎖店的行列》，臺(tái)灣懋林出版社1980年版，第62頁(yè)。）我國(guó)不應(yīng)再走這樣的彎路。自1992年起，特許經(jīng)營(yíng)在我國(guó)有了較大的發(fā)展，國(guó)外特許組織開始以特許方式開展業(yè)務(wù)；國(guó)內(nèi)企業(yè)開始有計(jì)劃有步驟地開展特許業(yè)務(wù)。（注：牛海鵬：《特許經(jīng)營(yíng)》，企業(yè)管理出版社1996年版， 第224頁(yè)。）故規(guī)范特許業(yè)務(wù)，建立特許業(yè)的市場(chǎng)準(zhǔn)入制度很有必要。它體現(xiàn)了國(guó)家對(duì)特許業(yè)的監(jiān)督和管理，是保障特許經(jīng)營(yíng)穩(wěn)健、有序發(fā)展的前提。
對(duì)特許方的規(guī)范主要表現(xiàn)在下列方面：
1、國(guó)內(nèi)企業(yè)包括外國(guó)特許組織建立的合資企業(yè)開展特許業(yè)務(wù)
對(duì)特許者的實(shí)質(zhì)性要求是：（1）具有獨(dú)立法人資格；（2）具有注冊(cè)商標(biāo)、商號(hào)、專利和獨(dú)特的、可傳授的經(jīng)營(yíng)管理技術(shù)或決竅，并有一年以上良好的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)；（3）具有一定的經(jīng)營(yíng)資源；（4）具備向被特許者提供長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)指導(dǎo)和服務(wù)的能力。（注：《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》（試行）第六條之規(guī)定。）對(duì)特許者的程序性要求是：應(yīng)向工商管理部門申請(qǐng)注冊(cè)登記。（注：《關(guān)于連鎖店登記管理有關(guān)問題的通知》第三條規(guī)定，連鎖店總部、配送中心和門店應(yīng)向各自所在地工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記注冊(cè)。總部辦理企業(yè)法人登記，配送中心和門店辦理企業(yè)法人或營(yíng)業(yè)登記。）
2、外國(guó)特許組織在我國(guó)開展特許經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)
實(shí)質(zhì)性要求應(yīng)同于對(duì)國(guó)內(nèi)企業(yè)的要求，給予國(guó)民待遇，但程序性要求應(yīng)有別于國(guó)內(nèi)企業(yè)。即：（1）外國(guó)法人的認(rèn)可。 外國(guó)特許組織依其國(guó)內(nèi)法的規(guī)定可以開展特許經(jīng)營(yíng)，不等于說，也就當(dāng)然地可在我國(guó)從事特許經(jīng)營(yíng)。外國(guó)特許組織要在我國(guó)開展上述業(yè)務(wù)，必須經(jīng)我國(guó)國(guó)務(wù)院或國(guó)務(wù)院授權(quán)的主管機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)。（2）工商登記。經(jīng)批準(zhǔn)的， 要到國(guó)家工商行政管理局或其授權(quán)的地方工商行政管理局申請(qǐng)登記注冊(cè)。外國(guó)特許組織經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊(cè)，領(lǐng)取《中華人民共和國(guó)營(yíng)業(yè)執(zhí)照》后，方可開展特許連鎖業(yè)務(wù)。未經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊(cè)，外國(guó)特許組織不得在中國(guó)境內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。（注：參見國(guó)家工商行政局《外國(guó)（地區(qū)）企業(yè)在中國(guó)境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)登記管理辦法》第二條。）
對(duì)被特許者的規(guī)范也有必要。在國(guó)外，它往往規(guī)定在特許經(jīng)營(yíng)合同中，為當(dāng)事人意思自治的內(nèi)容。但從我國(guó)的現(xiàn)實(shí)出發(fā)，為了保障交易的安全，也對(duì)被特許者的條件作出了明文規(guī)定，包括：（1 ）具有合法資格的法人或自然人；（2）擁有必要的經(jīng)營(yíng)資源（資金、場(chǎng)地、 人才等）；（3）具有一定的經(jīng)營(yíng)管理能力。 （注：《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)辦法》（試行）第七條，第十二條，第十三條。）
第二、特許經(jīng)營(yíng)合同內(nèi)容的規(guī)范問題
特許經(jīng)營(yíng)合同是建立特許經(jīng)營(yíng)法律關(guān)系的核心。對(duì)特許者來說，特許權(quán)是整個(gè)特許體系得以發(fā)展的根基，如何利用特許經(jīng)營(yíng)合同對(duì)之進(jìn)行適當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)，關(guān)系重大。因?yàn)椋绻麤]有必要的約束，一旦一家特許店砸了這塊牌子，整個(gè)特許體系的經(jīng)營(yíng)、發(fā)展就會(huì)嚴(yán)重受挫；對(duì)被特許者來說，進(jìn)入特許體系后，自己的命運(yùn)就和體系的發(fā)展息息相關(guān)。而且，應(yīng)向特許者支付多少代價(jià)，特許者能否及時(shí)提供服務(wù)等均依賴于特許經(jīng)營(yíng)合同的規(guī)定。因此，忽視特許經(jīng)營(yíng)合同，不愿訂立或不注意合同的條款，對(duì)特許業(yè)來說，將是致命的。
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